российского семейного права, но из этого не вытекает, что полигамные браки,
заключенные в стране, где они действительны, не могут порождать юридических
последствий, которые были бы признаны в России (требование об уплате
алиментов на содержание детей и т. п.). Для нашей практики характерен крайне осторожный подход к вопросу об
использовании оговорки о публичном порядке, хотя возможность неприменения
иностранного права есть. Наличие принципиального различия между нашим
законом и законом другого государства не может само по себе быть основанием
для применения оговорки о публичном порядке, поскольку такое применение
этой оговорки могло бы привести к отрицанию применения в России права
иностранного государства вообще. Таким образом, речь может идти не о
противоречии между законами, а о тех отдельных случаях, «когда применение
иностранного закона,— как отмечал Л. А. Лунц,— могло бы породить результат,
недопустимый с точки зрения нашего правосознания». На практике наши
судебные и административные органы стараются не прибегать к этой оговорке. Следует отметить, что случаи применения оговорки о публичном порядке к
внешнеторговым отношениям в нашей практике вообще не имели места, хотя эта
возможность и предусмотрена действующим законодательством. Таким образом,
широкое применение категории публичного порядка не соответствует задачам
международного частного права и снижает его роль в налаживании
сотрудничества государств с различными правовыми системами. 3. В современном международном частном праве широкое признание наряду со
ссылкой на оговорку о публичном порядке получила возможность неприменения
иностранного права со ссылкой на строго императивные нормы национального
права, которые должны пользоваться приоритетом перед нормами иностранного
права, подлежащего применению в силу коллизионных норм. Приведем в качестве
примера ст. 18 Закона о международном частном праве Швейцарии, согласно
которой императивные нормы швейцарского права в силу особого их назначения
применяются независимо от того, право какого государства подлежит
применению в соответствии с настоящим законом. Аналогичное правило преду-
95
смотрено в германском Законе о международном частном праве 1986 года (ст.
34). Такое же правило в более расширенном виде вошло в текст Римской конвенции
1980 года о праве, применимом к договорным обязательствам. Согласно ст. 7,
«ничто в настоящей Конвенции не ограничивает применение норм права страны
суда в случаях, когда они являются императивными независимо от права,
применимого к договору». Исходя из этой практики, в проект Закона РФ о международном частном праве
вошла статья, согласно которой положения законодательства РФ, имеющие
императивный характер, подлежат обязательному применению к договорным
отношениям независимо от избранного сторонами права.
§ 6. РЕЖИМ НАИБОЛЬШЕГО БЛАГОПРИЯТСТВОВАНИЯ И НАЦИОНАЛЬНЫЙ РЕЖИМ
1. Принцип наибольшего благоприятствования — один из основных принципов
торговых договоров, заключаемых с иностранными государствами. В силу
данного принципа иностранцы пользуются максимумом тех прав, которые
предоставлены лицам другого государства. Этим объясняется само выражение
«наибольшее благоприятствование». Указанный принцип состоит в том, что .
иностранным юридическим и физическим лицам в торговле, мореплавании или в
иных областях предоставляется такой же режим, какой предоставляется или
будет предоставляться в будущем юридическим и физическим лицам третьей
страны. Тот' режим в области торговли, мореплавания, правового положения
иностранных организаций, применяемый к одному иностранному государству, с
которым заключен торговый договор, будет применяться и к любому другому
государству, с которым также заключен торговый договор на основе принципа
наибольшего благоприятствования. Таким образом, в силу этого принципа
создаются равные условия для всех' иностранных государств и их организаций
и фирм в от-:' ношении тех вопросов торговли, которые предусмотрены
торговым договором.
96
Принцип наибольшего благоприятствования отличается от принципа
недискриминации (см. гл. 1). Если в силу принципа недискриминации каждое
государство имеет право требовать от других государств условий таких же,
какими пользуются все государства, то есть общих и одинаковых для всех, то
в силу принципа наибольшего благоприятствования создаются наиболее
привилегированные, благоприятные условия. Принцип наибольшего благоприятствования всегда устанавливается в
договорном порядке, а принцип недискриминации не нуждается в договорном
оформлении. Это — общее правило, вытекающее из равенства государств. В то
же время введение в торговый договор оговорки о наибольшем
благоприятствовании препятствует проведению дискриминационных мер. В прошлом на Западе имели место попытки обосновать отказ от применения
принципа наибольшего благоприятствования в отношениях с социалистическими
странами ссылками на то, что этот принцип неприменим в данном случае
потому, что планирование и система государственной монополии внешней
торговли в этих странах якобы приводят к ограничениям в торговле со
странами Запада. В действительности система внешней торговли и, в
частности, планирование импорта и экспорта применялись социалистическими
странами, включая СССР, без дискриминации ко всем странам, на одинаковой
правовой основе. Программы импорта и экспорта товаров отражали при этом
результаты двусторонних переговоров и соглашений, и принцип наибольшего
благоприятствования никоим образом не нарушался. Значение принципа наибольшего благоприятствования следует показать на
примере советско-американских торгово-экономических отношений. В период «холодной войны» в 1951 году правительство США односторонне
расторгло торговое соглашение между СССР и США 1937 года, содержащее этот
принцип, ввело режим дискриминации и установило список товаров, запрещенных
к вывозу в Советский Союз. Эти меры привели почти к полному прекращению
торговли между обеими странами. 18 октября 1972 г. между СССР и США было подписано соглашение о торговле,
которое предусматривало предоставление сторонами друг другу режима наиболь-
4 Зак. № 239
97
шего благоприятствования в вопросах таможенного обложения, сборов и иных
формальностей при импорте и экспорте товаров. Применение в торговле с СССР
этого принципа могло бы способствовать значительному расширению торговых
связей между СССР и США. Однако в результате противодействия не
заинтересованных в торговле кругов соглашение не вступило в силу, что
нанесло ущерб прежде всего интересам самих США.
В декабре 1974 года в США были приняты законы о торговле и о
государственном кредитовании экспорта. В этих законах предоставление
Советскому Союзу режима наибольшего благоприятствования было поставлено в
зависимость от политических уступок со стороны Советского Союза, что по
существу означало вмешательство во внутренние дела СССР. Естественно,
Советский Союз не мог согласиться вести свои торгово-экономи-ческие
отношения с США на такой основе.
Режим наибольшего благоприятствования и недискриминационный режим были
установлены в дальнейшем в отношениях нашей страны с США благодаря
заключению 1 июня 1990 г. Соглашения о торговых отношениях. Согласно ст. 1
этого соглашения, каждая сторона «без каких-либо условий предоставит
товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию другой стороны,
режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставлен подобным
товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию любой третьей
страны...»
Недискриминационный режим предоставляется в отношении применения
количественных ограничений и выдачи лицензий.
Применение режима наибольшего благоприятствования оказывает положительное
влияние на развитие международной торговли. Это было прямо признано в
Заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе.
Следует отметить в этой связи, что со всеми странами — членами Общего
рынка Советским Союзом был произведен обмен письмами, подтверждавшими
действие ранее заключенных торговых договоров и соглашений,
предусматривавших предоставление режима наибольшего благоприятствования в
торговле с СССР. Все это создало достаточную договорно-правовую базу для
раз-
98
вития двустороннего торгово-экономического сотрудничества СССР с указанными
странами. В советской торгово-договорной практике имелись некоторые изъятия из
режима наибольшего благоприятствования. Они выражались в предоставлении
льгот соседним с СССР странам в целях облегчения приграничной торговли.
Для современной договорной практики нашего государства характерны и
некоторые изъятия, касающиеся развивающихся стран, а также связанные с
установлением особых преимуществ в пределах определенных таможенных союзов.
В качестве примера можно привести торговое соглашение с Индией от 10
декабря 1980 г. В соглашении, в частности, предусматривалось, что режим
наибольшего благоприятствования не будет касаться «преимуществ, которые
были предоставлены или которые могут быть предоставлены в будущем одним из
Правительств соседним странам в целях облегчения приграничной торговли»;
«преимуществ, которые Индия предоставила или может предоставить в будущем
одной или нескольким развивающимся странам в связи с ее участием в каком-
либо соглашении по развитию торгово-экономического сотрудничества
развивающихся стран»;
«льгот или преимуществ, вытекающих из таможенного союза и/или зоны
свободной торговли, членом которых является или может стать каждая из
стран». 2. От режима наибольшего благоприятствования следует отличать
национальный режим. В силу этого режима иностранным гражданам и юридическим
лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным
гражданам и юридическим лицам. Поскольку на иностранных физических и
юридических лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной
стране пользуются местные физические и юридические лица, все они ставятся в
равное положение. Отличие национального режима от режима наибольшего
благоприятствования состоит в том, что в силу последнего в равное положение
ставятся иностранные организации и иностранные граждане между собой.
Национальный режим может применяться и в отношении хозяйственной
деятельности иностранных лиц, и в отношении товаров иностранного
производства. Наша договорная практика, как отмечалось выше,
4* '
в торговых отношениях с другими странами исходит из принципа наибольшего
благоприятствования и к применению национального режима в области торговли
относится в общем отрицательно. Национальный режим применяется в торговых
договорах в ограниченных случаях, например по некоторым вопросам торгового
мореплавания. Кроме того, предоставление национального режима
предусматривается в отношении свободного до-ступа иностранных юридических
лиц и граждан в суды. Национальный режим применяется в договорах о правовой
помощи, социальном обеспечении (судебная защита, предоставление трудовых и
иных прав на основе национального режима). По отдельным вопросам, например
в отношении доступа в суды, национальный режим предусмотрен в договорах о
торговом мореплавании. Большое практическое значение приобрело предоставление в РФ национального
режима иностранцам на основе многосторонних соглашений в области авторского
права и прав на изобретения и товарные знаки. 3. При определении общего правового статуса иностранных граждан в РФ
решающее значение имеет принцип национального режима. Согласно Конституции
РФ, лица, не являющиеся гражданами РФ и законно находящиеся на ее
территории, пользуются правами граждан России (ст. 37). В соответствии со
ст. 3 Закона о правовом положении иностранных граждан в СССР иностранцам
предоставляется национальный режим, что означает предоставление им в России
таких же прав, что и российским гражданам, за некоторыми изъятиями,
установленными в законодательстве. Таким образом, в силу национального
режима иностранные граждане, и в первую очередь постоянно проживающие в РФ,
ставятся в равное положение г российскими гражданами, они пользуются теми
же правами и должны нести те же обязанности, что и российские граждане. Принцип национального режима закреплен в ряде положений нашего
законодательства (ст. 160 Основ вражданского законодательства — в отношении
гражданской правоспособности иностранцев; ст. 160 Кодекса о браке и семье —
в отношении семейных прав иностранцев; ст. 5 Закона РФ об авторском праве и
смежных правах — в отношении авторских прав на произведения, впервые
опубликованные в России, и т. д.).
100
Таким образом, в России национальный режим применяется в отношении прав
иностранцев согласно правилам внутреннего законодательства, хотя в
отдельных случаях он может предусматриваться и в соответствии с
международными договорами.
§ 7. ВЗАИМНОСТЬ И РЕТОРСИЯ
1. Проблема взаимности непосредственно связана с такой объективной
реальностью современного мира, как взаимозависимость государств. Наше
государство неизменно выступает за укрепление экономических, научно-
технических, культурных и иных связей с другами странами, поскольку и они
стоят за укрепление деловых связей с Россией. Обе стороны должны стремиться
к развитию таких связей на началах равноправия. Равноправие находит свое
выражение и во взаимном признании государствами действия их законов
независимо от принадлежности государства к той или иной общественной
формации. Без этого сотрудничество между странами невозможно. В России признаются те права, которые возникают на основе иностранного
законодательства. Во всех этих случаях следует говорить о взаимности в
широком смысле. Доктрина международного частного права понимает взаимность
и в более узком смысле, а именно как взаимное предоставление определенного
режима (национального, наибольшего благоприятствования) или каких-либо прав
иностранным гражданам и иностранным юридическим лицам. Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим
лицам иностранного государства определенных прав при условии, что
физические и юридические лица предоставляющего их государства будут
пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве. Вводя
оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель
обеспечить своим организациям и гражданам за границей пользование
определенными правами. Поскольку в законодательствах государств имеются
значительные различия, в отношении взаимности возникают опре-
101
деленные сложности. Они состоят в следующем. В международном частном праве
обычно различают два вида взаимности: «материальную» и «формальную».
Термины эти чисто условные. Под «материальной» взаимностью понимается
предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства той
же суммы конкретных прав или полномочий, которыми пользуются отечественные
граждане в данном иностранном государстве. При «формальной» взаимности
иностранным физическим и-юридическим лицам предоставляются правомочия,
которые вытекают из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковое
положение с местными гражданами и юридическими лицами.
С одной стороны, в силу принципа «формальной» взаимности иностранным
гражданам в РФ предоставляются права, которыми обладают российские
граждане, в том числе и. те права, которыми они не пользуются в своем
государстве. С другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления
им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление
таких прав не предусмотрено российским законодательством.
В отношениях России с иностранными государствами во многих случаев
взаимное предоставление физическим и юридическим лицам прав в одинаковом
объеме невозможно в силу разных правовых систем.
Приведем конкретный пример. В большинстве государств существует право
частной собственности на землю. В России хотя право частной собственности
на землю и было предусмотрено (в отношении ее граждан в 1990 г.), такое
право не предоставляется иностранцам. Значит, «материальная» взаимность, то
есть предоставление иностранным гражданам, например гражданам Франции,
права собственности в РФ на земельный участок, была бы нарушением основ
нашего строя. Поэтому французский гражданин может обладать в РФ только
такими правами, какие имеют в РФ другие иностранные граждане. Что же
касается российского гражданина во Франции, то он должен иметь те права,
которые предоставляются во Франции иностранным гражданам. Объем этих прав в
РФ и во Франции фактически может и не совпадать. Речь может идти о
предоставлении на началах взаимности ли-
102
бо национального режима, либо режима наибольшего благоприятствования.
Таким образом, взаимность в нашей практике в области международного
частного права понимается главным образом как «формальная», а не как
«материальная». Таково общее правило. В отдельных случаях, например в
областях авторского права, налогообложения, возможно в соответствии с
международной практикой применение «материальной» взаимности, что
предусматривается в соответствующих законодательных актах. Не следует
исключать создания определенного правового режима для хозяйственной
деятельности иностранных юридических и физических лиц в особых
экономических зонах. Но этот режим должен быть определен специальным
законодательством (см. гл. 5).
2. В связи с взаимностью возникает вопрос о реторсии, то есть о
применении ответных ограничений. Если одно государство принимает меры,
наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам другого
государства или его граждан, то это последнее государство может принять
ответные ограничительные меры. Целью таких мер является обычно достижение
отмены ограничений, установленных первым государством.
Если по отношению к нашему государству, нашим организациям или нашим
гражданам будет применяться какое-либо ограничение дискриминационного
порядка, то в РФ также может быть применена ответная мера ограничительного
характера по отношению к гражданам и юридическим лицам данного государства.
В наиболее общей форме этот принцип выражен в Законе о правовом положении
иностранных граждан. Часть 3 ст. 3 этого закона предусматривает, что «в
отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения
прав и свобод граждан СССР, Советом Министров СССР могут быть установлены
ответные ограничения». Статья 162 Основ гражданского законодательства 1991
года предусматривает предоставление прав иностранцам в области гражданского
права, признавая их гражданскую правоспособность без требования взаимности,
но в то же время в ней говорится следующее: «Правительством СССР могут быть
установлены ответные ограничения в отношении граждан и юридических лиц тех
государств, в которых имеются специальные ограничения
103
гражданской правоспособности советских граждан и юридических лиц».
Согласно постановлению № 203 «О мерах государственного регулирования
внешнеэкономической деятельности» Совета Министров СССР от 7 марта 1989 г.,
на определенные периоды времени по отдельным товарам, странам и группам
стран могли вводиться ограничения экспорта и импорта, в частности для
принятия ответных мер на дискриминационные акции иностранных государств и
(или) их союзов.
В соответствии с положениями международного права применение
ограничительных мер в отношении определенного иностранного государства (его
органов, юридических лиц и граждан) в качестве реторсии (ответной меры) не
может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.
Так, Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 года
предусматривает, что не является дискриминацией, «если государство
пребывания применяет какое-либо из положений настоящей Конвенции
ограничительно ввиду ограничительного применения этого положения к его
представительству в аккредитующем государстве» (ст. 47).
КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПО ТЕМЕ
1. Что понимается под коллизионным и материально-правовым методами
регулирования?
2. Что понимается под унификацией материльно-правовых норм и каково
значение унификации правовых норм в области международного частного права?
3. Какие имеются основные коллизионные привязки?
4. В чем состоит проблема обратной отсылки?
5. Что понимается под оговоркой о публичном порядке?
6. Чем отличается национальный режим от режима наибольшего
благоприятствования?
7. Какие виды взаимности различаются в международном частном праве?
Ю4
ГЛАВА 4
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАНЦЕВ
§ 1. Положение иностранцев в различных государствах. § 2. Гражданская
правоспособность и дееспособность иностранных граждан в РФ. § 3.
Гражданская правоспособность российских граждан за рубежом
ЛИТЕРАТУРА
Перетерский И С., Крылов С. Б. Международное частное право. С. 66—81; Лунц
Л. А. Курс международного частного права. Особен ная часть.— М., 1975.— С.
12—40; Лунц Л А., Марышева Н И., Сади ков О. Н Международное частное
право.— С. 81—89; Галенская Л Н Правовое положение иностранцев в СССР — М.,
1982; Статус иностранцев в СССР (под общей редакцией М. М. Богуславского)
М., 1984; Касиль В. И; Пастухов В. П Правовой статус иностранцев в СССР.—
Киев, 1987; Лазарев Л. Н., Марышева Н. И; Пантелеева И В Иностранные
граждане (правовое положение) М., 1992.
§ 1. ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАНЦЕВ В РАЗЛИЧНЫХ ГОСУДАРСТВАХ
Нормами международного частного права регулиру ются имущественные, личные
неимущественные, семей ные, трудовые и процессуальные права иностранцев.
Иностранец подчиняется как бы двум правопорядкам отечественному и
государства, в котором он находится В этой двойственности — своеобразие
правового положе ния иностранца. Для конца XX века характерно резкое увеличение числа иностранцев,
временно или постоянно находящих ся в другой стране. Так, например в ФРГ с
1988 по 1992 год число проживающих в стране иностранцев
105
возросло более чем на 2 млн. человек и достигло почти 6,5 млн. человек. В условиях развития и углубления международного сотрудничества, создания
в нашей стране большей открытости общее число приезжающих в РФ иностранцев
все время увеличивается. Иностранными гражданами признаются лица, не являющиеся гражданами РФ и
имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству иностранного
государства. В настоящей работе «иностранец» применяется как адекватный
термину «иностранный гражданин». Положение иностранцев определяется прежде всего Конституцией РФ. Статья
37 Конституции устанавливает: «Лица, не являющиеся гражданами Российской
Федерации и законно находящиеся на ее территории, пользуются правами и
свободами, а также несут обязанности, установленные Конституцией, законами
и международными договорами Российской Федерации». Поскольку в России в течение определенного времени сохранялось действие
Закона СССР о правовом положении иностранных граждан в СССР от 24 июня 1981
г., остановимся на основных положениях этого закона. Закон 1981 года исходит из следующих основных принципов правового
положения иностранных граждан: во-первых, иностранные граждане пользуются теми же правами и свободами и
несут те же обязанности, что и граждане СССР, если иное не вытекает из
Конституции СССР, этого закона и других актов законодательства Союза ССР.
Таким образом, исходным является принцип национального режима; во-вторых, иностранные граждане в СССР равны перед законом независимо от
происхождения, социального и имущественного положения, расовой и
национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии,
рода и характера занятий и других обстоятельств; в-третьих, в отношении граждан тех государств, в которых имеются
специальные ограничения прав и свобод граждан СССР, Советом Министров СССР
могут быть установлены ответные ограничения; в-четвертых, использование иностранными граждана-
106
ми прав и свобод в СССР не должно наносить ущерба интересам советского
общества и государства, правам и законным интересам граждан СССР и других
лиц. При определении правового положения иностранцев наше законодательство
исходит из принципа равенства всех рас и национальностей, поэтому,
например, запреты для вступления в брак между белыми и неграми, действующие
в некоторых странах, в РФ не имеют никакой силы. Согласно Конституции РФ, женщины и мужчины имеют в РФ равные права и
свободы. Действующий в нашей стране принцип равноправия женщины и мужчины
полностью распространяется и на иностранцев. Женщине-иностранке
предоставляются в РФ равные права с мужчиной-иностранцем. Поэтому в РФ не могут быть признаны всякого рода ограничения прав
замужних женщин. Правила законодательства Греции, Нидерландов, Бельгии,
Бразилии и других государств, устанавливающие власть мужа над женой,
перестают действовать для граждан этих государств во время их нахождения в
РФ. Жена без согласия мужа может в РФ поступать на работу, распоряжаться
своим имуществом, обращаться в суд и т. д. Безоговорочное признание принципа равенства женщины и мужчины приводит к
тому, что в РФ не могут быть осуществлены вообще юридические действия,
основанные на неравноправном положении женщины. Закон о правовом положении иностранных граждан в СССР предусматривает
разделение всех иностранных граждан на две категории: постоянно проживающих
и временно находящихся в СССР. Отнесение лица к той или иной категории
зависит не от временного фактора (срока пребывания), а от критерия степени
устойчивости правовой связи иностранца с Советским государством, цели и
характера нахождения его на территории СССР. Закон исходит из того, что факт постоянного проживания какого-либо лица в
стране определяет существенным образом его правовое положение. Поэтому в
таких вопросах, как трудовая деятельность, обеспечение жилищем,
предоставление медицинской помощи, образование, иностранные граждане,
постоянно проживаю-
107
щие в РФ, полностью приравниваются к гражданам России.
Статус таких лиц отличается, таким образом, от статуса лиц, на время
приезжающих в нашу страну.
§ 2. ГРАЖДАНСКАЯ ПРАВОСПОСОБНОСТЬ И ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН В РФ
1. Согласно ст. 160 Основ гражданского законодательства, иностранные
граждане пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с нашими
гражданами. Приведенное положение закона закрепляет предоставление иностранцам
национального режима (см. гл. 3). В силу этого иностранцы пользуются в РФ,
как правило, такой же гражданской правоспособностью, как и российские
граждане. Это означает, что гражданская правоспособность иностранца в РФ
определяется в принципе российским законодательством, а не личным законом
иностранца. Применение к иностранцам личного закона, в частности закона
государства, гражданином которого он является, допускается лишь при наличии
соответствующих правил международного договора, участницей которого
является РФ. Из предоставления иностранцам национального режима в то же время следует,
что иностранец в РФ не может претендовать на какие-либо иные гражданские
права, нежели те, которые предоставлены по нашему закону гражданам РФ;
иностранец не может требовать предоставления ему привилегий или
установления изъятий из нашего закона.
Закрепленный в законодательстве национальный режим в отношении
гражданской правоспособности иностранцев носит безусловный характер, то
есть он предоставляется иностранцу в каждом конкретном случае без
требования взаимности. Из этого принципа исходят и другие законодательные
акты, регулирующие права иностранцев в различных областях (ст. 25
Гражданского процессуального кодекса и др.).
Сказанное не означает, что в отдельных случаях законодательством не могут
быть установлены правила в
108
отношении осуществления каких-либо прав на началах взаимности.
Предоставление иностранцу гражданской правоспособности наравне с
гражданами России, как правило, не обусловлено тем, чтобы иностранец имел
место жительства в РФ. В отдельных прямо предусмотренных в законе случаях
предоставление определенных прав связано с фактом постоянного проживания
иностранца в РФ. Так, согласно ст. 12 закона 1981 года, иностранные
граждане могут иметь в нашей стране жилой дом и иное имущество в личной
собственности, наследовать и завещать имущество, иметь права автора
произведений науки, литературы и искусства, открытия, изобретения,
рационализаторского предложения, промышленного образца, а также иные
имущественные и личные неимущественные права. В соответствии со ст. 11 того
же закона все иностранные граждане, постоянно проживающие в СССР, имеют
право на основаниях и в порядке, установленных для граждан СССР, получить в
пользование жилое помещение в домах государственного и общественного жилого
фонда, жилищно-строи-тельных кооперативов.
Согласно Закону о собственности в РСФСР от 24 декабря 1990 г., положения
этого закона, относящиеся к собственности российских граждан, применяются
также к находящейся в РФ собственности иностранных граждан и лиц без
гражданства, если иное не предусмотрено законодательными актами.
2. Статья 160 Основ гражданского законодательства предусматривает также
возможность установления законом отдельных изъятий в отношении
предоставления иностранцам равных прав с отечественными гражданами.
Установленные в свое время в союзном законодательстве изъятия были
немногочисленны, и они могут быть сведены к двум группам.
К первой группе относятся изъятия в отношении возможности для иностранцев
занимать определенные должности или осуществлять занятия той или иной
профессией на равных началах с нашими гражданами (см. гл. 16). Согласно п.
7 Положения об охране рыбных запасов и о регулировании рыболовства в
водоемах СССР от 15 сентября 1958 г., иностранным гражданам
109
и юридическим лицам запрещается заниматься промысловой добычей рыбы и
других водных животных и растений в водоемах СССР, за исключением случаев,
предусмотренных соглашениями СССР с иностранными государствами. В соответствии со ст. 16 Закона СССР о государственной границе СССР от 24
ноября 1982 г. запрещена промысловая, исследовательская и изыскательская
деятельность иностранных судов в территориальных и внутренних водах СССР. В
соответствии с указом «Об экономической зоне СССР» Президиума Верховного
Совета СССР от 28 февраля 1984 г. в экономической зоне СССР промысел рыбы и
других живых ресурсов может осуществляться иностранными юридическими и
физическими лицами только на основе международных договоров или иной
договоренности между СССР и соответствующим иностранным государством. Согласно ст. 5 указа «О континентальном шельфе Союза ССР» Президиума
Верховного Совета СССР от 6 февраля 1968 г., иностранным физическим и
юридическим лицам запрещается проводить исследования, разведку, разработку
естественных богатств и иные работы на континентальном шельфе СССР, за
исключением случаев, когда это прямо предусмотрено соглашением между СССР и
заинтересованным иностранным государством или специальным разрешением,
выданным компетентными властями СССР. Вторую группу 'изъятий составляют правила, устанавливающие особый режим
прав иностранцев, определяемый характером охраняемых прав, особенностями их
юридической природы. Так, в силу территориального характера авторских прав
(согласно ст. 5 Закона об авторском праве и смежных правах) национальный
режим в отношении авторских прав иностранцев установлен применительно к
произведениям, обнародованным на территории РФ либо необнародованным, но
находящимся на территории РФ в какой-либо объективной форме. В отношении
других произведений иностранцев авторские права признаются в соответствии с
международными договорами РФ (см. гл. 12). 3. В России имеется некоторое количество лиц без гражданства. К ним
относятся проживающие на территории РФ лица, не являющиеся гражданами РФ и
не
110
имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному гражданству.
Согласно Основам гражданского законодательства (ст. 160), лица без
гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с
нашими гражданами. Отдельные изъятия могут быть установлены
законодательными актами. Таким образом, в отношении лиц без гражданства, независимо от того,
проживают они в РФ или нет, действует принцип национального режима. 4. Законодательство содержит также специальные правила, касающиеся
дееспособности физических лиц, под которой понимается способность совершать
определенные действия, принимать на себя определенные обязательства.
Коллизионные вопросы дееспособности физического лица возникают прежде всего
вследствие того, что законы разных стран не всегда одинаково определяют
возраст, с наступлением которого человек достигает совершеннолетия и тем
самым становится полностью дееспособным. Как и во многих странах
континентальной Европы, наш закон исходит в вопросах дееспособности из
принципа lex patriae. Согласно Основам гражданского законодательства, «гражданская
дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны,
гражданином которой он является» (ч. 2 ст. 160). Таково общее правило в
отношении дееспособности иностранцев. Наряду с этим закон предусматривает и
некоторые специальные правила. Гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по праву
страны, в которой он имеет постоянное место жительства (ч. 3 ст. 160).
Гражданская дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в
отношении сделок, совершаемых в РФ, и обязательств, возникающих вследствие
причинения вреда в РФ, определяется по российскому праву (ч. 4 ст. 160).
Таким образом, ч. 3 и 4 ст. 160 Основ гражданского законодательства
содержат изъятия из действия принципа личного закона лица в пользу
территориального принципа. Постоянно проживающие в РФ иностранные граждане и лица без гражданства
могут быть признаны в РФ недееспособными или ограниченно дееспособными в
порядке, установленном нашим законодательством.
ill
В договорах о правовой помощи, заключенных с другими странами,
дееспособность физического лица обычно определяется по закону его
гражданства.
Согласно многосторонней Конвенции о правовой помощи стран СНГ от 22
января 1993 г., дееспособность физических лиц определяется
законодательством договаривающейся стороны, гражданином которой является
это лицо (ст. 23). 5. Постановления о правах иностранцев содержатся в различных
международных договорах, заключенных РФ с другими странами (торговых
договорах, консульских конвенциях, договорах о правовой помощи, по вопросам
налогообложения и т. д.). В этих договорах закрепляется уравнение
иностранцев в правах либо с отечественными гражданами (предоставление
национального режима), либо с гражданами любого другого государства, с
которым заключен договор на аналогичных условиях (предоставление режима
наибольшего благоприятствования). Приведем некоторые примеры из договорной
практики. По соглашению между СССР и Францией о торговых взаимоотношениях от 3
сентября 1951 г. французские граждане или юридические лица, образованные
согласно французскому закону, будут в отношении их личности и имущества
пользоваться режимом столь же благоприятным, как граждане и юридические
лица наиболее благоприятствуемой нации, при осуществлении ими
непосредственной или через избранных ими посредников хозяйственной
деятельности на территории СССР в тех условиях, в каких эта деятельность
разрешается законодательством СССР (ст. 4). Предоставление национальнрго режима предусмотрено договором о правовой
защите и правовой помощи между СССР и Финляндией от 11 августа 1978 г.
Граждане Финляндии в СССР, точно так же как граждане СССР на территории
Финляндии, пользуются в отношении своих личных и имущественных прав такой
же правовой защитой в судах и других учреждениях, как и собственные
граждане каждого из государств.
6. Таким образом, иностранцы имеют в РФ такие же имущественные и личные
неимущественные права, что и российские граждане. Эти права должны
осуществляться ими таким же образом, как и российскими гражда-
112
нами. Реализация указанных прав должна соответствовать их назначению в
обществе. Иностранцы, как и граждане РФ, могут владеть, пользоваться и
распоряжаться принадлежащей им собственностью в пределах, установленных
нашим законом. Характерные примеры дает в этом отношении судебная практика. По иску Л. Гриневой к французскому гражданину А. Реве, проживающему во
Франции, судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда
10 мая 1955 г. признала, что иностранец может владеть и распоряжаться
принадлежащим ему домом в Москве на тех же основаниях, что и советский
гражданин, и что такое право не обусловлено проживанием его в СССР.
Иностранец-собственник имеет право истребовать по суду вещи из
незаконного владения лица, удерживающего их у себя. Таким образом, в отношении права собственности иностранцев действует
принцип национального режима. На иностранцев распространяются все общие
правила нашего законодательства о собственности граждан. Это касается круга
предметов, которые вообще Moiyr принадлежать иностранцам, и пределов
осуществления иностранцами их права собственности. Установленные в этом
отношении правила законодательства должны соблюдаться на территории РФ
всеми лицами, в том числе иностранцами. Так, если иностранец везет в РФ
оружие, то ни законность приобретения оружия за. рубежом, ни правомерность
владения им, когда он жил в другой стране, не являются основанием для
владения оружием в РФ. Иностранец может владеть оружием в РФ лишь при
выполнении условий, установленных нашим законодательством. Предоставление национального режима иностранцам означает не только
уравнение их с нашими гражданами в области гражданских прав, но и
возложение на иностранцев как участников гражданских правоотношений
обязанностей, вытекающих из правил нашего законодательства. Например,
согласно ст. 444 ГК РСФСР, из факта причинения вреда жизни, здоровью и
имуществу гражданина или организации возникает обязательство по возмещению
вреда. Такое обязательство возникает и в случае причинения вреда
иностранцам (см. гл. 11). Осуществление прав, предоставленных в РФ иностран-
113
ным гражданам в соответствии с нашим законодательством, неотделимо от
исполнения ими обязанностей. Общее правило в отношении обязанностей
иностранцев, находящихся на территории РФ, сформулировано в ст. 37
Конституции РФ. Согласно ст. 13 Закона СССР о правовом положении иностранных граждан в
СССР, иностранные граждане в СССР имеют право на получение образования
наравне с советскими гражданами в соответствии с порядком, установленным
нашим законодательством. Иностранные граждане, принятые в российские учебные заведения, имеют
права и несут обязанности учащихся и студентов в соответствии с российским
законодательством. Для работающих в РФ иностранцев, которые окончили высшие учебные
заведения за границей, имеет большое значение признание действия их
дипломов в РФ. Правила по этим вопросам содержатся в соглашениях о
признании эквивалентности дипломов. В РФ лица, окончившие высшие учебные
заведения за границей, при наличии у них соответствующего документа в
подлиннике считаются имеющими высшее образование наравне с лицами,
окончившими высшие учебные заведения на территории РФ. Документы об
окончании высших учебных заведений, полученные за границей, имеют
юридическую силу в РФ и не подлежат обмену на дипломы установленного в РФ
образца.
§ 3. ГРАЖДАНСКАЯ ПРАВОСПОСОБНОСТЬ РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА РУБЕЖОМ
Положение российских граждан за рубежом определяется как законодательством страны их местопребывания, так и нашим законодательством. Большое значение в этом отношении имеют положения международных договоров РФ с иностранными государствами» Предоставление в договорном порядке на основе взаимности определенного режима ставит своей целью предотвращение какой бы то ни было дискриминации российских граждан, изменения их правового положения в одностороннем порядке.
Граждане РФ за границей пользуются защитой я
114
покровительством Российской Федерации. Это предусматривает Конституция РФ.
Консульский устав СССР устанавливает, что «консул обязан принимать меры к
тому, чтобы... граждане СССР пользовались в полном объеме всеми правами,
предоставленными им законодательством государства пребывания и
международными договорами, участниками которых являются СССР или союзная
республика и государство пребывания, а также международными обычаями» (ст.
23). В случае, если консулом будет установлено нарушение каких-либо прав
советских граждан, он должен принять меры для восстановления нарушенных
прав.
Может ли российский гражданин иметь за границей те имущественные права,
которые нашему праву неизвестны или которые у нас прямо не признаются?
Вправе ли он иметь, например, право собственности на недвижимость (здания,
земельные участки)? В Советском государстве советский гражданин не мог
осуществлять права собственника на земельный участок, поскольку в Советском
Союзе не было права личной собственности на землю. Земля находилась в
исключительной собственности государства. Что же касается имущественных
прав советских граждан за границей, то они могли пользоваться там всеми
имущественными правами, предоставленными соответствующими иностранными
законами, хотя эти права и были неизвестны советскому законодательству.
Бще в разъяснении Народного комиссариата юстиции РСФСР 1923 года
отмечалось: «Гражданин РСФСР может за границей владеть на праве
собственности сельскими м городскими земельными участками, домами и дачами,
промышленным и торговым предприятием» и вообще владеть любой собственностью
без соблюдения ограничений, установленных Гражданским кодексом РСФСР.
В советской практике в первые годы после создания Советского государства
возник вопрос, Moiyr ли советское дипломатическое представительство и
другие органы Советского государства за границей защищать имущественные
права советских граждан, принимать меры по защите таких прав, которые в
Советском государстве советский гражданин в силу советских законов
осуществлять не может. Этот вопрос был решен рядом циркуляров Народного
комиссариата по иностранным делам, которые сохранили свое значение до наших
дней.
В циркуляре № 329 НКИД 1925 года говорилось следующее:
«Советский гражданин может за пределами Союза .осуществлять права,
основанные на иностранных законах». В циркуляре указыва-
115
лось, что советский гражданин может осуществлять право собственности на
землю, если такое право собственности в данном государстве признается. Это
означало, что те права, которые возникают под действием иностранных
законов, должны осуществляться и советскими гражданами на равных основаниях
с местными гражданами или другими иностранцами.
В циркуляре № 42 НКИД от 12 апреля 1922 г. разъяснялось, что факт
непризнания того или иного права советским законодательством не
препятствует Советскому правительству защищать такое право за границей.
Однако осуществление этого права не должно нарушать основы социалистической
морали, противоречить господствующему в СССР социалистическому
правосознанию: «Пределы, до каких может простираться защита подобных прав,
определяются вместе с тем и общими основами правосознания Советского
государства». Не могут быть взяты под защиту все права — ото должно
составлять предмет отдельной оценки в каждом конкретном случае». Законодательство России о собственности существенным образом отличается
от ранее действовавшего законодательства СССР. Было введено право частной
собственности. Уже Законом о собственности в РСФСР 1990 года было
установлено, что гражданин вправе приобрести для ведения
сельскохозяйственного производства, а также строительства жилого дома,
садоводства и огородничества земельные участки, в собственность или во
владение (ст. 12). Однако, несмотря на это, приведенные выше циркуляры
имеют не просто историческое значение. Из них можно сделать следующие
выводы: 1) поскольку объем прав собственника, по общему правилу,
определяется законом места нахождения вещи, российский гражданин может
осуществлять в отношении своего имущества все правомочия, которые
установлены иностранным законом, и пользоваться защитой со стороны местных
органов; 2) всякая попытка ограничить имущественные права российских
граждан и лишить их законной защиты не может 'рассматриваться иначе, как
дискриминация.
Главная
Искусство и культура